Conozca los incentivos tributarios para energías renovables en Colombia establecidos por la Ley 1715. Descubra los beneficios en renta, IVA, aranceles y depreciación acelerada para proyectos de Fuentes No Convencionales de Energía Renovable (FNCER).
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Colombia ha tomado medidas para agilizar el proceso de obtención de incentivos fiscales para los promotores de proyectos de energías limpias. A partir del 1 de febrero, los propietarios de proyectos tendrán acceso a una nueva plataforma en línea para presentar solicitudes de certificados fiscales relacionados con las energías renovables (FNCE), la gestión eficiente de la energía (GEE) y las iniciativas de hidrógeno.
La Ley 1715 de 2014 estableció una serie de incentivos de tipo tributario, contable y arancelario con el fin de promover el desarrollo de proyectos de generación a través de Fuentes No Convencionales de Energía Renovables (FNCER), los cuales fueron reglamentados en el Decreto 2143 de 2015, designando al Ministerio de Minas y Energía y a la Unidad de Planeación Minero Energética -UPME- para establecer los procedimientos para acceder a los beneficios; dichas entidades han expedido una serie de resoluciones con el fin de poder expedir las certificaciones necesarias que permitan usar los incentivos.
Fiscalidad ambiental
A efectos metodológicos, a lo largo del presente escrito los términos impuestos ambientales, tributos ambientales, gravámenes ambientales, impuestos ecológicos, impuestos verdes y ecotasas se usan como sinónimos y de forma indistinta.
El término tributo encierra diferentes conceptos, por ejemplo, los de impuestos y tasas se deben diferenciar para ampliar el análisis y esto se debe a la naturaleza fiscal de las figuras utilizadas; las tasas financian el costo de un determinado servicio público, mientras que los impuestos carecen de una finalidad financiera directa, por lo cual, si la actuación fiscal no tiene una destinación específica, así todos los recursos recaudados sean destinados a temas ambientales, se trata de un impuesto.
Otro concepto que se debe definir es la contribución, la cual se define como una compensación pagada con carácter obligatoria a un ente público, con ocasión de una obra realizada por él con fines de utilidad pública pero que proporciona ventajas especiales a los particulares.
Las diferencias existentes entre los tres conceptos de tributos enunciados son de carácter técnico, lo que puede justificar su uso bajo la denominación de imposición ambiental. Con esta perspectiva simplificada el Tributo Ambiental como “un pago obligatorio que deben realizar los agentes que emiten sustancias contaminantes (a partir o no de un determinado nivel mínimo), siendo calculado por la aplicación de un tipo impositivo (fijo o variable) a una base imponible relacionada con el nivel de descargas al medio natural” (Gago Rodríguez y Labandeira Villot, 1999).
Dentro de la definición se evita cualquier referencia al uso de la recaudación con fines ambientales, en tanto no es condición necesaria para clasificar un tributo como ambiental por el solo hecho de destinar su recaudo a mejorar el medioambiente, y si se usara ese criterio cualquier tributo puede ser potencialmente ambiental.
Los tributos ambientales “son las prestaciones pecuniarias exigidas por un ente público con la finalidad principal de producir efectos de conservación, reparación, mejora y, en general protección del medio ambiente” (Bokobo Moiche, 2000); en otras palabras, la definición de tributo ambiental sería aquel que mide y grava directamente las descargas contaminantes al medioambiente, aunque en la práctica pueden ser muchas las figuras impositivas que también pueden utilizarse para reducir el deterioro ambiental, como por ejemplo los impuestos aplicables al empleo de bienes cuya utilización es nociva para el medioambiente o las tasas que exigen según las emisiones contaminantes del contribuyente.
Incentivos tributarios para la generación de energía.
Los incentivos tributarios son instrumentos económicos que contemplan una excepción a la aplicación de la regla tributaria ordinaria. Con este mecanismo, el Estado, en su facultad recaudatoria, deja de recibir algunos recursos, con el fin de producir o promocionar ciertas conductas o comportamientos que deben ser favorables con el medioambiente: “los incentivos fiscales ambientales son tratamientos excepcionales, en el sentido de que constituyen una excepción respecto de los tratamientos ordinarios. Por medio de ellos la administración tributaria deja de percibir determinadas cantidades para promocionar determinadas conductas ecológicas o favorables con el medioambiente. En este sentido pueden ejercer una influencia considerable sobre los hábitos de consumo y de comportamiento” (Bokobo Moiche, 2000).
El marco regulatorio de los incentivos para la generación de energía a través de fuentes no convencionales en Colombia es la Ley 1715 de 2014, cuyo objeto es promover el desarrollo y la utilización de las FNCE y en especial las Renovables (FNCER), a través de la Integración al Sistema Interconectado Nacional (SIN), el empleo en Zonas No Interconectadas (ZNI), la reducción de gases de efecto invernadero y la seguridad de abastecimiento energético; como objeto complementario tiene que promover la gestión eficiente de la energía, tanto en la eficiencia energética como en la respuesta a la demanda (Congreso de la República).
La finalidad de la ley es establecer un marco legal y los instrumentos para el aprovechamiento de las FNCER, así como fomentar la inversión, investigación y desarrollo de las tecnologías limpias para la generación de energía, para la eficiencia energética y para la respuesta a la demanda.
Adicionalmente, la Ley 1715 de 2014, en el artículo 4, declara como un asunto de utilidad pública e interés social, público y de conveniencia nacional, fundamental para asegurar la diversificación del abastecimiento energético pleno y oportuno, la competitividad de la economía colombiana, la protección del ambiente, el uso eficiente de la energía y la preservación y conservación de los recursos naturales renovables a través del empleo de las FNCER, y al respecto señala:
Esta calificación de utilidad pública o interés social tendrá los efectos oportunos para su primacía en todo lo referente a ordenamiento del territorio, urbanismo, planificación ambiental, fomento económico, valoración positiva en los procedimientos administrativos de concurrencia y selección, así como a efectos de expropiación forzosa.
Dicha ley consagra beneficios fiscales relacionados con el impuesto a la renta, el impuesto sobre las ventas y el gravamen arancelario, los cuales son definidos como incentivos a la inversión en proyectos de FNCE.
Para acceder a los beneficios de carácter fiscal, se debe revisar algunas definiciones contenidas en la Ley 1715 de 2014, y las adicionadas por el Decreto 2143 de 2015, las cuales tiene un carácter complementario (Artículo 2.2.3.8.1.1. del Decreto 1073 de 2015, Decreto Único Reglamentario del Sector de Minas y Energía).
Las definiciones del Decreto 2143 de 2015 son:
- Generadores de energía a partir de FNCE: son aquellos contribuyentes declarantes del Impuesto a la Renta y Complementarios y obligados a llevar contabilidad que generaren energía a través de FNCE.
- Nuevas inversiones en proyectos de FNCE: se considera como nuevas inversiones el aporte y/o erogaciones de recursos financieros que tengan como objetivo el desarrollo de FNCE, que se hagan a partir de la entrada en vigencia del Decreto 2149 de 2015, es decir, a partir del 4 de noviembre de 2015.
- Nuevos proyectos de FNCE: son aquellas actividades interrelacionadas que se desarrollan de manera coordinada para instalar capacidad de generación de energía eléctrica a partir de FNCE desde la expedición del presente decreto. Estas actividades pueden incluir actividades como investigación y desarrollo tecnológico o, formulación e investigación preliminar, estudios técnicos, financieros, económicos y ambientales definitivos, adquisición de equipos, elementos, maquinaria, y montaje y puesta en operación.
- Etapas de proyectos de FNCE o gestión eficiente de la energía, para poder acceder a los beneficios de la ley, se entiende como etapas de los proyectos las siguientes:
- Etapa de Preinversión, corresponde a la investigación y desarrollo.
- Etapa de Inversión, son los estudios técnicos, financieros, económicos y ambientales definitivos, montaje e inicio de operación.
- Etapa de Operación, corresponde a la administración, operación y mantenimiento.
Considerando lo anterior, se señalaran los incentivos tributarios que se establecieron en la mencionada ley.
A. Impuesto sobre la Renta.
1. Deducción Especial: el artículo 11 de la Ley 1715 del 2014, como fomento a la investigación, desarrollo e inversión en el ámbito de la producción y utilización de energía a partir de FNCE, que los declarantes del Impuesto a la Renta pueden deducir anualmente el 50% del total de la inversión realizada en los 5 años siguientes al año en que se ejecutó la inversión.
Este artículo fue reglamentado por el Decreto 2143 de 2015, indicando que la deducción especial del artículo 11 aplica para los contribuyentes del Impuesto a la Renta que realicen directamente nuevas erogaciones en investigación, desarrollo e inversión en el ámbito de la producción y utilización de energía a partir de FNCE; consiste en que al declarante le da el derecho a deducir hasta el 50% del valor de las inversiones.
Para acceder a este beneficio quien esté interesado debe obtener previamente la certificación del beneficio ambiental que expide el Ministerio de Ambiente y Desarrollo Sostenibles en los términos del artículo 158-2 del E.T. (hoy artículo 255 del E.T.9), con las reglamentaciones que se expidan para tal fin.
El actual artículo 255 del E.T. es el siguiente:
Art. 255. Descuento para inversiones realizadas en control, conservación y mejoramiento del medio ambiente.
Adicionado- Las personas jurídicas que realicen directamente inversiones en control, conservación y mejoramiento del medio ambiente, tendrán derecho a descontar de su impuesto sobre la renta a cargo el 25% de las inversiones que hayan realizado en el respectivo año gravable, previa acreditación que efectúe la autoridad ambiental respectiva, en la cual deberá tenerse en cuenta los beneficios ambientales directos asociados a dichas inversiones. No darán derecho a descuento las inversiones realizadas por mandato de una autoridad ambiental para mitigar el impacto ambiental producido por la obra o actividad objeto de una licencia ambiental.
PARÁGRAFO. El reglamento aplicable al artículo 158-2 del Estatuto Tributario antes de la entrada en vigencia de la presente ley, será aplicable a este artículo y la remisión contenida en la Ley 1715 de 2014 al artículo 158-2 del Estatuto Tributario, se entenderá hecha al presente artículo.
La deducción especial puede ser utilizada en un periodo no mayor de 5 años contados a partir del siguiente año en el cual se haga la nueva erogación; esta deducción puede ser hasta del 50% de la nueva erogación y está limitada al 50% de la Renta Líquida Gravable del Contribuyente antes de restar la deducción aplicando el artículo 177-1 del E.T.
Cuando la inversión sea realizada a través de contratos leasing financiero10 con opción irrevocable de compras, aplicará el beneficio tributario a partir del año siguiente en el cual se suscriba el contrato, siempre y cuando el locatario ejerza la opción de compra; si no se ejerce la opción los valores objeto del beneficio deben ser declarados como recuperación de deducciones conforme a los artículos 195 y 196 del E.T. en el año que no se decida ejercer la opción.
Para determinar la base de cálculo del beneficio de la deducción especial, se debe utilizar el artículo 127-1 del E.T.; este artículo fue modificado por la Ley 1819 de 2016, y en el literal b. del numeral 2) define el tratamiento del leasing financiero para el arrendatario:
b. Para el arrendatario:
- Al inicio del contrato, el arrendatario deberá reconocer un activo y un pasivo por arrendamiento, que corresponde al valor presente de los cánones de arrendamientos, la opción de compra y el valor residual de garantía en caso de ser aplicable, calculado a la fecha de iniciación del contrato, y a la tasa pactada en el contrato. La suma registrada como pasivo por el arrendatario, debe coincidir con la registrada por el arrendador como activo por arrendamiento.
- Adicionalmente y de manera discriminada, se podrán adicionar los costos en los que se incurra para poner en marcha o utilización el activo siempre que los mismos no hayan sido financiados.
- El valor registrado en el activo por el arrendatario, salvo la parte que corresponda al impuesto a las ventas que vaya a ser descontado o deducido, tendrá la naturaleza de activo el cual podrá ser amortizado o depreciado en los términos previstos en este estatuto como si el bien arrendado fuera de su propiedad.
- El IVA pagado en la operación solo será descontable o deducible según el tipo de bien objeto del contrato por parte del arrendatario, según las reglas previstas en este estatuto.
- Cuando el arrendamiento financiero comprenda bienes inmuebles, la parte correspondiente a terrenos no será depreciable ni amortizable.
- Los cánones de arrendamiento causados a cargo del arrendatario, deberán descomponerse en la parte que corresponda a abono a capital y la parte que corresponda a intereses o costo financiero. La parte correspondiente a abonos de capital, se cargará directamente contra el pasivo registrado por el arrendatario, como un menor valor de éste. La parte de cada canon correspondiente a intereses o costo financiero, será un gasto deducible para el arrendatario sometido a las limitaciones para la deducción de intereses.
- Al momento de ejercer la opción de compra, el valor pactado para tal fin se cargará contra el pasivo del arrendatario, debiendo quedar éste en ceros. Cualquier diferencia se ajustará como ingreso o gasto.
- En el evento en que el arrendatario no ejerza la opción de compra, se efectuarán los ajustes fiscales en el activo y en el pasivo, y cualquier diferencia que surja no tendrá efecto en el impuesto sobre la renta, siempre y cuando no haya generado un costo o gasto deducible, en tal caso se tratara como una recuperación de deducciones.
Cuando se realice enajenación de activos incluidos en los proyectos para el desarrollo de FNCE, antes de terminar el periodo de depreciación o amortización, deberán restituir las sumas resultantes de la aplicación de los beneficios como una renta por recuperación de deducciones conforme a los artículos 195 y 196 del E.T. en el año gravable en que se realice la enajenación.
Los beneficios fiscales no serán aplicables cuando las inversiones se efectúen a través de contratos de retroarriendo o lease back, o cualquier otra modalidad que no implique la transferencia de propiedad de los activos a su finalización.
2. Depreciación acelerada: el artículo 14 Ley 1715 del 2014 indica que se podrá realizar depreciación acelerada a las maquinarias, equipos y obras civiles para la preinversión, inversión y operación de las FNCE. Solo para este fin, la tasa anual de depreciación no podrá ser mayor a veinte por ciento (20%); de requerirse variación, se debe comunicar a la DIAN.
A este beneficio pueden acceder los generadores de energía, a partir de FNCE que realicen nuevas inversiones en maquinaria, equipos y obras civiles adquiridos y/o construidos con posterioridad de la vigencia de la Ley 1715 de 2014.
Adicionalmente, se debe cumplir con el mismo requisito que tiene la deducción especial, es decir, obtener con anterioridad la certificación del artículo 158-2 del E.T. (hoy artículo 255 del E.T.).
3. Requisitos para acceder a los beneficios en materia del Impuesto a la Renta: conforme al artículo 11 de la Ley 1715 de 2014, los proyectos que quieran aplicar a la deducción especial y a la depreciación acelerada por generación a través de FNCE, deberán obtener la Certificación de Incentivo Ambiental que expide el Ministerio de Ambiente y Desarrollo Sostenible a través de la ANLA, en los términos del artículo 158-2 del E.T. (hoy artículo 255 del E.T.).
Así mismo, los contribuyentes del Impuesto a la Renta, conforme al Decreto 2143 de 2015, deben obtener la certificación expedida por la UPME, en la cual se avala el proyecto de FNCE, los equipos, elementos y maquinaria, nacionales o importados, o la adquisición de servicios.
El desarrollo de la obtención de certificaciones de la ANLA y la UPME se desarrollará de manera conjunta, es decir, se abordarán impuesto a la Renta, Impuesto a las ventas y Gravamen Arancelario en un solo numeral.
Conforme a lo enunciado por la Ley 1715 de 2014, y tratado en párrafos anteriores, hay dos beneficios tributarios dirigidos a los contribuyentes del Impuesto a la Renta que hagan nuevas inversiones en proyectos de generación a través de FNCE, pero en el evento en que el contribuyente solicitante presenta pérdidas fiscales y está tributando por el sistema de renta presuntiva, ¿puede o no puede el contribuyente aplicar los beneficios? Y en caso de poder aplicarlos, ¿cómo puede aplicar dichos beneficios?
De acuerdo con la ley, los beneficios de la deducción especial y la depreciación acelerada de activos (art. 11 y 14 de la Ley 1715 de 2014) no son excluyentes, en la medida en que la ley permite aplicar los beneficios de forma conjunta, pero para dar respuesta se revisan de forma separada.
En primera instancia, la deducción especial contenida en el artículo 11, como se dijo en párrafos anteriores, consiste en tomar una deducción especial equivalente el 50% del valor de la inversión en proyectos de FNCE, pero este mismo artículo le impone una limitación a la aplicación de la deducción, la cual es que la deducción no podrá ser superior al 50% de la renta líquida antes de restar el valor de la inversión, con lo cual, en el caso que presente pérdida fiscal antes de aplicar la deducción especial, no es factible tomar el beneficio por lo menos en ese año fiscal.
Ahora bien, la ley le permite al contribuyente aplicar este beneficio anualmente en la renta, por los 5 años siguientes al año gravable en que realizó la inversión, con lo cual si en el primer año no pudo aplicar la deducción puede aplicarla en los 4 años siguientes o restante, siempre y cuando no se supere el límite del 50% de la renta líquida del año en que se incluye la deducción, en otras palabras, en cualquiera de los 5 años siguientes se puede incluir total o parcialmente el beneficio siempre y cuando se tenga en cuenta la limitación.
Si durante este plazo de 5 años en los que se puede aplicar el beneficio, se presenten pérdidas fiscales recurrentes o la renta líquida no permita tomar dicho beneficio, el contribuyente solicitante lo pierde total o parcialmente.
En cuanto a la depreciación acelerada de activos (art. 14 de la Ley 1715 de 2014), la ley y el decreto reglamentario no imponen ninguna limitación ni tope en su aplicación, excepto que la cuota anual global de depreciación no puede ser superior al 20% del valor de la inversión, con lo cual si el contribuyente solicitante presenta pérdida fiscal y decide tomar este beneficio, lo que está haciendo en la práctica es incrementando la pérdida fiscal.
En el caso de que el contribuyente de renta tenga la intención de tomar los dos beneficios (deducción especial y depreciación acelerada), la situación que se puede presentar es la siguiente: como ya se dijo, la depreciación acelerada no tiene restricción cuantitativa ni temporal, con lo cual, si el contribuyente acelera la deprecación tomando una alícuota del 20% anual, puede llevar la renta líquida a una pérdida fiscal, con lo cual la aplicación de la deducción especial se debe postergar; si se aplica de forma consistente la alícuota del 20% la inversión objeto de la depreciación acelerada se terminará de depreciar en 5 años, que es mismo plazo que tiene el contribuyente para tomar la deducción especial. Para este tipo de situaciones, lo que se debe hacer es un análisis para determinar en primera instancia si se pueden aplicar los dos beneficios en la misma declaración o cuál es la combinación que optimiza la decisión, dándole prioridad a la deducción especial por la restricción temporal.
B. Impuesto sobre las ventas
El artículo 12 de la Ley 1715 de 2014 indica que los equipos, elementos, maquinaria y servicios nacionales o importados para la preinversión, inversión, producción y utilización de FNCE estarán excluidos de IVA, pero al igual que el incentivo en el Impuesto a la Renta el Ministerio de Ambiente y Desarrollo Sostenible certificará los equipos y servicios de acuerdo con un listado.
Para acceder al beneficio será suficiente la certificación de la Autoridad Nacional de Licencias Ambientales en la que se incluirán las cantidades y subpartidas arancelarias para soportar en la declaración de importación ante la DIAN la exclusión del IVA, como para solicitar la exclusión del IVA en las adquisiciones nacionales. En los dos casos se deberá obtener previamente la certificación expedida por el Ministerio de Minas y Energía, a través de la Unidad de Planeación Minero Energética (UPME).
Conforme al Decreto 2149 de 2015, previa la importación de los bienes o las adquisiciones nacionales, se deberá obtener la certificación expedida por la UPME, en la cual la entidad avalará el proyecto de FNCE y los equipos, elementos y maquinaria, nacionales o importados, o la adquisición de servicios.
Adicionalmente, se deberá obtener la certificación emitida por la Autoridad Nacional de Licencias Ambientales de equipos y servicios excluidos del impuesto, para lo cual se basará en el listado elaborado por la UPME, y sus respectivas actualizaciones.
C. Gravamen arancelario
El artículo 13 Ley 1715 de 2014 indica que los titulares de inversiones en proyectos de FNCE contarán con exención del pago de los derechos arancelarios de importación para los casos de maquinaria, equipos, materiales e insumos, exclusivos para preinversión e inversión. Solo será aplicable si el único método de adquisición es la importación. Para obtener este incentivo, debe solicitarse con 15 días antes de la importación a la DIAN.
Los titulares de las nuevas inversiones, una vez expedidas las certificaciones de la UPME y de la Autoridad Nacional Ambiental de Licencias Ambientales, deberán remitir a la ventanilla Única de Comercio Exterior (VUCE) la solicitud de licencia previa, anexando las certificaciones.
Este beneficio se aplica de forma exclusiva para la maquinaria, equipos, materiales e insumos destinados únicamente a las etapas de preinversión e inversión. El Decreto 2149 de 2015 define los requisitos y son similares a los establecidos para la exclusión del IVA.
D. Marco normativo que establece los requisitos para acceder beneficios tributarios
Tanto la Ley 1715 de 2014, como el Decreto Reglamentario 2143 de 2015 exigen como requisitos para acceder a los beneficios, obtener previamente la certificación de incentivo ambiental que expide el Ministerio de Ambiente y Desarrollo Sostenible a través de la Autoridad Nacional de Licencias Ambientales (ANLA) y la certificación expedida por la UPME, en la cual se avalan el proyecto de FNCE, los equipos elementos y maquinaria, nacionales o importados, o la adquisición de servicios.
La UPMEN, a través de la Resolución 045 del 3 de febrero de 2016, establece los requisitos para solicitar la certificación que avala la documentación, con el fin de iniciar el trámite de certificación de beneficio ambiental ante la ANLA, para la exclusión del IVA y la Exención del Gravamen Arancelario, según los artículos 12 y 13 de la ley 1715 de 2014.
Para tal fin, la resolución establece que la UPME debe publicar a través de su página web la lista de equipos de bienes y servicios excluidos de IVA y Gravamen Arancelario, y define el procedimiento que debe seguir ya sea una personas natural o jurídica para actualizar y/o modificar dicha lista (Unidad de Planeación Minero Energética, 2016).
En el artículo 8 de la Resolución 045 de 2016 de la UPME, en concordancia con el Decreto 2143 de 2015, se indica que quien esté interesado en solicitar la certificación para obtener los beneficios de los artículos 12 y 13 de la Ley 1715 de 2014, primero debe estar inscrito en el registro de proyectos de generación de energía eléctrica de la UPME, lo cual está regulado por la Resolución 0520 de 9 de octubre de 2007 -Por medio de la cual se establece el registro de proyectos de generación con el cual deben ser registrados los proyectos de generación y cogeneración de energía eléctrica a operar en el Sistema Interconectado Nacional- (Unidad de Planeación Minero Energética – UPME, 2007) modificada en su artículo 4° y en los anexos 1, 2, y 3 por la Resolución 638 de 6 de diciembre de 2007, para incorporar lo relacionado con los proyectos de generación de energía eléctrica con FNCE se expidió la Resolución 143 de 10 de marzo de 2016.
El artículo 3 de la Resolución 143 establece el procedimiento de registro de proyectos de generación de energía eléctrica a partir de FNCE, para lo cual se debe cumplir con el artículo 4° de la Resolución 0520 de 2007, es decir, que dependiendo de la fase en que se encuentre el proyecto y conforme a la capacidad de generación (mayores a 1 MW, menores 1 MW), se debe diligenciar uno u otro formato, los cuales se encuentran como anexos a la resolución.
Así mismo, cuando el proyecto se encuentre en etapa de preinversion o de medición y evaluación del potencial del recurso, se deberá registrar el proyecto de generación correspondiente, utilizando el formato que se emplea para proyectos mayores de 1 MW.
Para obtener la certificación de beneficio ambiental por Inversiones en Proyectos de Fuentes No Convencionales de Energía Renovables (FNCER), el Ministerio de Ambiente y Desarrollo Sostenible expidió la Resolución de 1283 del 3 de agosto de 2016, en la cual se define y establecen los requisitos para obtener la certificación, y adicionalmente aclara que conforme al Decreto Ley 3573 de 2011 se creó la Autoridad Nacional de Licencias Ambientales (ANLA) y dentro de sus funciones se encuentra la de otorgar o expedir las licencias, permisos y trámites del Ministerio de Ambiente y Desarrollo Sostenible.
El objeto de la resolución es establecer el procedimiento y los requisitos para obtener la Certificación de Beneficio Ambiental por Nuevos Inversiones en Proyectos de FNCER, certificación necesaria para acceder a los beneficios tributarios de los artículos 11 a 14 de la Ley 1715 de 2014.
En síntesis, el marco normativo es el siguiente: los incentivos fiscales están contenidos en el Capítulo III “Incentivos a la Inversión en Proyectos de Fuentes No Convencionales de Energía” de la Ley 1715 de 2014. Posteriormente, los lineamientos para la aplicación de los incentivos se establecieron a través del Decreto 2143 de 2015; dichos lineamientos se desarrollaron a través de resoluciones expedidas por la UPME -Resoluciones 520 y 638 de 2007, Resoluciones 143 y 045 de 2016- y la ANLA -Resolución 1283 de 2016-.
E. Descripción del proceso de solicitud
El interesado en acceder a los beneficios de la Ley 1715 de 2014, ya sea una persona natural o una persona jurídica debe cumplir con el siguiente procedimiento.
1. Registro del proyecto de Generación y Cogeneración: el primero paso es solicitar el registro del proyecto de generación y cogeneración a operar en el Sistema Interconectado Nacional (SIN), registro que es llevado por la UPME. Para realizar el registro se debe guiar por las resoluciones 520 y638 de 2007 y 143 de 2016, expedidas por la UPME. Dichas dos resoluciones iniciales contienen el marco general para el registro de los proyectos; la Resolución 143 incorpora los formatos que deben diligenciar para los proyectos de FNCER, la UPME tomará un máximo de 30 días calendario para expedir el certificado de registro en cualquiera de sus fases, una vez completada toda la información requerida (Unidad de Planeación Minero Energética – UPME, 2007).
Los formatos se encuentran entre los anexos de la resolución, el primero de los cuales consiste en la información general del proyecto, razón por la cual dicho formato solicita información de identificación de la empresa o persona natural desarrolladora del proyecto, ubicación del proyecto, costos, entre otros. El segundo formato tiene que ver con las características específicas de la Fuente No Convencional de Energía, poder calorífico de la fuente, descripción de los equipos principales.
2. Certificación que avala la documentación de los equipos, elementos, maquinarias y/o servicios: el siguiente paso es solicitar la certificación que avala la documentación de los equipos, elementos, maquinarias y/o servicios destinados a nuevos proyectos de generación a partir de FNCE. Para tal fin, la UPME expidió la Resolución 045 de 2016, en la cual se establecen los formatos y procedimientos que se deben seguir, la decisión de otorgar o no la certificación que avala la documentación de los equipos se base en la Lista de Bienes y Servicios Excluidos de IVA y Exentos de Gravamen Arancelario (Congreso de la República) que se destinen a nuevas inversiones y preinversiones para la producción y utilización de energía a partir del FNCE, la cual es publicada por la UPME a través del sitio web de la entidad.
El artículo 5 de la citada resolucion indica el procedimiento para solicitar la Certificación de la Documentacion para Obtener el Beneficio de Exclusion del IVA y Exención del Gravamen Arrancelario, para cuyo efecto el solicitante debe diligenciar y entregar en la UPME:
- Formato de presentación para solicitar la Certificación de los beneficios.
- Formato de especificaciones del elemento, equipo, maquinaria y/o servicios.
- En caso de ser persona natural el solicitante, copia del documento de identificación.
- Cuando sea una persona jurídica, Certificado de Existencia y representación legal con fecha de expedición no mayor a un mes.
- Describir la función que cumplen los elementos, equipos, maquinaria y/o servicios que se van a adquirir.
- Catálogos, planos descriptivos o documentos que incluyan especificaciones técnicas.
Esta informacion debe ser entregada en correspondencia de la UPME, a través de una comunicación con asunto “Solicitud de certificacion para incentivos FNCE – Ley 1715 de 2014”, acompañada de los archivos digitales de los soportes (Unidad de Planeación Minero Energética, 2016).
La UPME tiene 15 días calendario para expedir la certificación, y en ese mismo tiempo puede solicitar que sea ampliada la información suministrada por el solicitante; el mismo plazo aplica al solicitante para dar respuesta al requerimiento del comité evaluador. A partir de la respuesta a la ampliación, la UPME tiene 15 días para aceptar o rechazar la solicitud, la cual debe ser soportada exponiendo las razones; en otras palabras, se presenta la solicitud a la UPME, entidad que en un plazo de 15 días debe expedir la certificación o solicitar ampliación de la información que acompañó la solicitud, a lo cual el interesado tiene 15 días para entregar la nueva solicitud de información, el comité evaluador tiene 15 días para dar respuesta contados desde el día siguiente a la radicación de la respuesta.
En el caso de que los equipos, elementos y maquinaria nacionales o importados y los servicios ya sean adquiridos dentro o fuera del territorio nacional no se encuentre en la lista, la misma Resolución 045 de 2016 establece el procedimiento para que sea ampliada y/o actualizada la lista a través de los formatos establecidos en el artículo 4; para dar respuesta a la solicitud, la UPME tiene los mismos plazos que aplica para la expedición de la certificación. El procedimiento es similar para la solicitud de aval de los documentos de los equipos y servicios, pero en el formato de presentación se debe diligenciar la casilla de actualización y/o ampliación del listado. El detalle de este procedimiento se encuentra en el artículo 4 de la resolución.
3. Certificado de Beneficio Ambiental por Nuevas Inversiones en Proyectos de Generación con FNCER expedido por la ANLA: el tercer paso consiste en obtener el Certificado de Beneficio Ambiental por Nuevas Inversiones en Proyectos de Generación con FNCER expedido por la ANLA; la regulación para esta certificación se encuentra en la Resolución 1283 de 2016; dicha resolución tiene un marco general que define el procedimiento y los requisitos que debe cumplir para acceder a los beneficios; también define unos requisitos específicos dependiendo de si se opta por el beneficio de la Deducción Especial del Impuesto a la Renta y Complementarios y/o la Exclusión del IVA de los artículos 11 y 12 de la Ley 1715 de 2014.
El procedimiento general consiste en radicar ante la ANLA el formato único de solicitud de beneficios tributarios para FNCER, firmado por el representante legal o apoderado del solicitante, acompañado, entre otros documentos, de una descripción detallada de la nueva inversión en proyectos de FNCER y una descripción y cuantificación detallada de los beneficios ambientales asociados al proyecto objeto de la nueva inversión.
Los requisitos específicos dependen de qué beneficio se está solicitando: para la deducción especial del artículo 11 de la Ley 1715 de 2014, se debe entregar adicionalmente el formato de “Especificaciones del Elemento, Equipo, Maquinaria”, el concepto de la UPME que avale el proyecto de FNCER y los equipos, elementos, maquinaria, nacional o importados, y declarar bajo juramento que la inversión no se realizara por mandato de una autoridad ambiental.
Para esto, el solicitante deberá entregar a la ANLA el formato único de solicitud de beneficios tributarios para fuentes no convencionales de energías renovables y gestión eficiente de energía, firmado por representante legal o apoderado (Ministerio de Ambiente y Desarrollo Sostenible, 2016), acompañado de los siguientes documentos:
- Copia documento de identidad, si es persona natural.
- Certificado de existencia y representación legal no mayor a un mes cuando se trate de persona jurídica.
- Poder cuando se haga a través de apoderado.
- Descripción del proyecto en el cual se realizará la inversión.
- Descripción detallada de la nueva inversión en proyectos FNCER, detallando, entre otros aspectos, el objeto y finalidad de la inversión, descripción de las etapas, descripción de la función que realizará cada elemento o equipos a adquirir, ubicación geográfica; cuando se trate de implementación de equipos para proyectos de generación y autogeneración a través de FNCER, se debe señalar la fuente no convencional.
- Descripción y cuantificación detallada de los beneficios ambientales asociados, indicando, entre otros aspectos, el cálculo de la energía media generada en kWh/año, cantidad de co2eq que se generaría sin la nueva inversión y la cantidad de co2eq que se genera con la nueva inversión.
- Catálogos y planos debidamente firmados por el desarrollador del proyecto y documentos que especifiquen las características técnicas de elementos, equipos y/o maquinaria.
- Cuando el proyecto se encuentre en fase de inversión o de operación, se debe adjuntar copia de la licencia ambiental y en el caso de no requerir de licencia, documento expedido por la autoridad competente que certifique este hecho. Cuando esté en fases de preinversión o inversión pero en estudios técnicos, financieros, económicos y ambientales, no se requiere la licencia ambiental.
- Para obtener la certificación de beneficios ambientales para acceder a la deducción especial en el impuesto a la Renta y Complementarios, adicional a los requisitos anteriores, que son de carácter general, también se debe cumplir con los siguientes requisitos específicos:
- Diligenciar el formato de “Especificaciones del Elemento, Equipos, Maquinaria” (Formato 1 Anexo a la Resolución 1283 de 2016).
- Concepto de la UPME avalando el proyecto de FNCER y los equipos, elementos y maquinaria, nacionales o importados.
- Declarar bajo la gravedad del juramento que la inversión no es producto de un mandato de una autoridad ambiental.
Cuando se trate de la exclusión del IVA del artículo 12 de la Ley 1715 de 2014, se requiere el formato de “Especificaciones del Elemento, Equipo, Maquinaria” y, si se incluyen servicios, se debe entregar el formato de “Especificaciones de los Servicios”. Estos dos formatos deben atender a las listas expedidas por la UPME, y en concordancia con el beneficio de la deducción especial la Certificación de la UPME dando aval al proyecto. Los requisitos de carácter específico son las siguientes:
- Diligenciar el formato de “Especificaciones del Elemento, Equipos, Maquinaria” (Formato 1 Anexo a la Resolución 1283 de 2016), para lo cual se debe contrastar contra la lista expedida por la UPME.
- Cuando se incluyan servicios se deben soportar con el formato “Especificaciones de los Servicios” (Formato 2 Anexo a la Resolución 1283 de 2016), la cual se debe contrastar contra la lista expedida por la UPME.
- Certificación de la UPME avalando el proyecto de FNCER y los equipos, elementos y maquinaria, nacionales o importados, o la adquisición de servicios.
La ANLA tiene 5 días hábiles para expedir el acto que da inicio al trámite; en los siguientes 10 días hábiles, debe evaluar la información y en ese plazo podrá requerir al solicitante información adicional. Desde la fecha de ejecutoria del inicio del trámite o de entrega de la información adicional, la ANLA tiene 25 días hábiles para expedir o negar la certificación de beneficios ambientales, decisión que debe estar soportada exponiendo las razones.
Quienes reciban la certificación que se obtiene para deducción especial del Impuesto de Renta y Complementarios podrán acceder al beneficio de la depreciación acelerada, es decir, para el beneficio del artículo 14 de la Ley 1715 de 2014, se debe cumplir con los mismos requisitos de la deducción especial.
Para acceder al beneficio de exención del gravamen arancelario aplica el mismo procedimiento de exclusión de IVA, es decir, a quienes se les excluya del IVA automáticamente pueden aplicar a la exención del pago de los derechos arancelarios, pero exclusivamente a las etapas de preinversión e inversión.
El trámite de solicitud de la certificación expedida por la ANLA se debe gestionar a través de la Ventanilla de Trámites Ambientales en Línea (VITAL).
La ANLA tiene la obligación de enviar copia de la certificación a la Subdirección de Gestión de Fiscalización Tributaria o a quien haga sus veces en la DIAN y a la UPME; dicha certificación solo tendrá vigencia de un año.
Conclusiones
Entre las finalidades de la Ley 1715 de 2017, se debe “estimular la inversión, la investigación y el desarrollo para la producción y utilización de energía a partir de fuentes no convencionales de energía, principalmente aquellas de carácter renovable, a través de mecanismos de carácter tributario, arancelario y contable”; este conjunto de incentivos se encuentran en el Capítulo III de la Ley, pero al hacer la revisión da la percepción de que los beneficios, más que promover la investigación, están dirigidos a la construcción de proyectos de generación con las FNCE. El carácter de los incentivos tributarios (deducción especial, depreciación acelerada, exclusión de IVA y exención de arancel) están vinculados a la compra de maquinaria, elementos y equipos, y a la contratación de servicios relacionados con la construcción de este tipo de activos.
En relación con la deducción especial del 50% de valor total de las inversiones realizadas en proyectos de generación con FNCE, como está contemplado el beneficio en este momento, al aplicar la deducción especial, este beneficio no se le puede reconocer al accionista y para este caso basta con remitirse al artículo 49 del Estatuto Tributario, a la forma actual de cálculo de los dividendos y participaciones no gravados: la renta adicional que se obtenga por aplicar el beneficio termina gravada para el accionista.
La depreciación acelerada consiste en la posibilidad de tener una tasa anual de de preciación no mayor del 20%. Este régimen de depreciación acelerada no es un beneficio que sea trasladable a los accionistas: desde la óptica de la empresa que realiza la inversión, un canon mayor de depreciación implica un menor valor del impuesto de renta en el periodo corriente, es decir, si la empresa aplica el canon del 20%, permitido por el artículo 14 de la Ley 1715 de 2014, equivale a depreciar el 100% del proyecto en un periodo de 5 años, con lo cual en el periodo remanente de la vida útil estimada, la compañía inversora no tiene deducción por depreciación, implicando en un incremento del Impuesto de Renta en esos años. El diferimiento del pago del tributo genera un mayor flujo de caja, el cual tiene un reconocimiento a nivel financiero por el valor del dinero en el tiempo.
Desde la óptica de la persona natural accionista de compañías que realizan inversiones en FNCER, en este tipo de proyectos la mayor deducción por concepto de depreciación fiscal implica un menor Impuesto de Renta corriente en el año gravable que toma el incentivo contable, no representa un incremento en los dividendos que puede percibir inicialmente; esto se debe a un concepto contable que se llama impuesto diferido: al existir diferencias temporarias entre las cifras contables y fiscales, por técnica contable (en este caso NIC 12) se deben constituir los impuestos diferidos, cuya intención es evitar que se anticipen o se retengan utilidades a los accionistas originadas por las diferencias que se presentan entre las cifras contables y las consignadas en la declaración de renta y sobre las cuales existe una expectativa razonable que se van a revertir en el tiempo. En este caso, como la deducción fiscal es mayor al gasto contable, se reconoce un gasto por impuesto diferido, reduciendo la utilidad contable, que es la susceptible de distribuirse.
A nivel operativo, al realizar el proceso de solicitud de beneficios tributarios de la Ley 1715 de 2014, lo primero que se nota es la duplicidad de información y formatos que solicitan la UPME y la ANLA; por ejemplo, los formatos de presentación en ambas entidades son similares y los cambios son menores; así mismo, el tipo de beneficio que se desea acceder, en el caso de la UPME se especifica si es para IVA, arancel o actualización del lista de los equipos y servicios que tiene los beneficios; en cambio, el formato de la ANLA solicita que se defina si el beneficio es para IVA o para Renta.
Lo segundo que se identifica es lo relacionado con la etapa del proyecto: para la UPME es preinversión o inversión, y para la ANLA es preinversión, inversión y operación.
En cuanto a los formatos específicos de los equipos y/o servicios de las dos entidades, las diferencias también son menores, y van encaminados al beneficio al cual se dirige la solicitud; adicionalmente, la ANLA separa la solicitud de beneficios relacionada con los servicios y la maneja en un formato aparte, el cual es simplificado en comparación con el empleado para los bienes.
Al comparar la información complementaria que acompaña los formatos es similar, siendo más amplia y específica la solicitada la ANLA, dado que se debe adjuntar copia de los planos, catálogos, memorias de cálculo de las emisiones y la reducción de las emisiones por el empleo de las FNCE; adjuntar la información dos veces a dos entidades distintas hace que la solicitud se convierta en un reproceso para el contribuyente solicitante.
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Socio de Negocios Internacionales
